司法考试三国法历年试题与解析(1)

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　　38.一艘悬挂巴拿马国旗并由一巴西海运公司经营的海船，运送一批属一家日本公司的货物从日本到中国，在韩国附近海域发生意外。为了安全完成本航程，该海船驶入韩国某港口避难，发生共同海损，后在中国某港口进行理算。该共同海损理算应适用什么法律？

　　a.船旗国法律

　　b.共同海损发生地法律

　　c.巴西的法律

　　d.理算地法律

　　答案及解析： d 本题考点为海事关系的法律适用。对于共同海损理算，有的国家规定适用法院地法，多数国家规定适用共同海损理算地法。我国《 海商法》 第274 条规定：“共同海损理算，适用理算地法律。”

　　39.侨居甲国的中国公民田某在乙国旅行时遇车祸身亡。其生前在丙国某银行寄存有价值10万美元的股票、珠宝一批，在中国遗留有价值200万人民币的房产一处。田某在中国的父母要求继承这批股票和珠宝。我国与甲乙丙三国均无有关遗产继承的特别协议。依我国法律，前述股票和珠宝的继承应适用哪一国的法律？

　　a.中国法

　　b.甲国法

　　c.乙国法

　　d.丙国法

　　答案及解析： b 关于继承准据法的确定一，我国《 继承法》 第36 条规定：中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中国境内的外国人的遗产，以及外国人继承在中国境内的遗产或者继承中国会民在中华人民共和国境外的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。根据最高人民法院1985 年发布的《 关于贯彻执行＜中华人民共和国继承法＞若干问题的意见＝ 第63 条的规定，被继承人住所地法律指被继承人生前最后住所地国家的法律。1986 年《 民法通则》 第149 条进一步明确规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。具体到本题中，田某死亡时的住所地在甲国，故应适用甲国法，选b.

　　40.甲国人琼斯在我国工作期间不幸病故。琼斯在我国境内遗留有价值300万元人民币的财产，但未留遗嘱，亦无继承人。在这种情况下，琼斯遗留在我国的财产应依据什么法律处理？

　　a.依甲国法处理

　　b.依涉外继承的准据法处理

　　c.依中国法律处理，但中甲两国缔结或参加的国际条约另有规定的除外

　　d.交甲国驻华使领馆依甲国法处理

　　答案及解析：c 本题考点为无人继承财产归属问题的法律适用。解决无人继承财产归属问题的冲突规则有两种：一是适用被继承人的属人法，这为主张继承取得的国家所采用；二是适用财产所在地法，这为主张先占取得的国家所采用……我国《 继承法》 和《 民法通则》 对这个问题没有明确规定，但最高人民法院1988 年《 关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》 第191条作了解释性规定：在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的财产，如果无人继承又无人受遗赠的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。这就是说，外国人在中国境内的绝产依中国法即遗产所在地法处理。所以，本题选c.

　　41.甲国a公司（买方）与乙国b公司（卖方）签订一进口水果合同，价格条件为cfr，装运港的检验证书作为议付货款的依据，但约定买方在目的港有复验权。货物在装运港检验合格后交由c公司运输。由于乙国当时发生疫情，船舶到达甲国目的港外时，甲国有关当局对船舶进行了熏蒸消毒，该工作进行了数天。之后，a公司在目的港复验时发现该批水果已全部腐烂。依据《海牙规则》及有关国际公约，下列哪一选项是正确的？

　　a.c公司可以免责

　　b.a公司应向b公司提出索赔，因为其提供的货物与合同不符

　　c.a公司应向c公司提出索赔，因为其没有尽到保管货物的责任

　　d.a公司应向b公司提出索赔，因为其没有履行适当安排保险的义务

　　答案及解析：a 根据《 海商法》 第51 条第1 款第（五）项规定，对于由于政府或者主管部门的行为、检疫限制或者司法扣押所造成的货物灭失或者损坏，承运人不负赔偿责任，故本题选a.

　　42.依我国2004年修订的《中华人民共和国对外贸易法》的规定，基于保障国家国际金融地位和国际收支平衡的原因，国家可以对货物贸易采取下列哪一项措施？

　　a.禁止进口

　　b.禁止出口

　　c.限制进口

　　d.限制出口

　　答案及解析： c 考查考生对法律最新修改内容的掌握，这是历年律（司）考的出题点之一。根据2004 年4 月6 日修订的《 对外贸易法》 第16 条第（九）项规定，为保障国家国际金融地位和国际收支平衡，国家可对货物贸易实行限制进口，所以选c.

　　43.世界贸易组织法律规则中的《与贸易有关的投资措施协议》适用的范围限于下列哪一项？

　　a.与货物贸易有关的投资措施

　　b.与服务贸易有关的投资措施

　　c.与专利技术转让有关的投资措施

　　d.与商标权转让有关的投资措施

　　答案及解析：a 《 与贸易有关的投资措施协议》 （trade 一related investment measures ，简称trims ）是指能够对国际贸易引起扭曲或限制作用的投资措施。这里的“贸易”仅指货物贸易，不涉及服务贸易。故本题选a.

　　44.根据世界贸易组织争端解决规则和程序的谅解协议的规定，当世贸组织成员方之间发生贸易纠纷时，可采取的解决方式中不包括下列哪一项？

　　a.双边磋商

　　b.成立专家组

　　c.上诉机构的审查

　　d.上诉机构的调解

　　答案及解析： d 本题考点为世贸组织的争端解决程序。其程序为：① 磋商。磋商有助于澄清争端、促进争端的解决。磋商是申请设立专家组的前提条件。② 设立专家组的申请—— 起诉。自提出磋商请求日起60 天内磋商没有解决争端时，申诉方才可申请成立专家组。③ 专家组的裁定和结论。无论是申诉方还是被诉方，对其所提出的诉求或主张，都承担证明的责任，即谁主张谁举证……在一方初步证明其诉求或主张的真实性后，由另一方进行反驳。最后由专家组决定采信哪些证据，并根据其对有关证据的评估，作出裁决。④ 上诉机构的审查、裁定。在专家组报告发布后的60 天内，任何争端方都可以向上诉机构提起上诉。上诉机构则只审查专家组报告涉及的法律问题和专家组作出的法律解释。⑤ 争端解决机构通过专家组和上诉机构的报告。⑥ 争端解决机构裁定和建议的实施。被裁定违反了有关协议的一方，应在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议。因此d 项不在以上争端解决程序之列。

　　45.平安险是中国人民保险公司海洋货物运输保障的主要险别之一。下列哪一损失不能包括在平安险的责任范围之内？

　　a.被保险货物在运输途中由于自然灾害造成的全部损失

　　b.被保险货物在运输途中由于自然灾害造成的部分损失

　　c.共同海损的牺牲、分摊

　　d.共同海损的救助费用

　　答案及解析：b 平安险的英文意思为“单独海损不赔”。其责任范围主要包括：（1）被保险货物在运输途中由于恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害造成的整批货物的全部损失或推定全损。（2）由于运输工具遭受搁浅、触礁、沉没、互撞、与流冰或其他物体碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成货物的全部或部分损失。（3）在运输工具已经发生搁浅、触礁、沉没、焚毁等意外事故的情况下，货物在此前后又在海上遭受恶劣气候、雷电、海啸等自然灾害所造成的部分损失。（4）在装卸或转运时由于一件或数件整件货物落海造成的全部或部分损失。（5）被保险人对遭受承保责任内危险的货物采取抢救、防止或减少货损的措施而支付的合理费用，但以不超过该批被救货物的保险金额为限。（6）运输工具遭遇海难后，在避难港由于卸货所引起的损失以及在中途港，避难港由于卸货、存仓以及运送货物所产生的特别费用。（7）共同海损的栖牲、分摊和救助费用。（8）运输合同中订有“船舶互撞责任”条款，根据该条款规定应由货方偿还船方的损失。由上可知，本题选b.

　　46.《保护文学艺术作品伯尔尼公约》是著作权领域第一个世界性多边国际条约，也是至今影响最大的著作权公约。下列关于该公约的说法哪一个是不正确的？

　　a.该公约采用自动保护原则

　　b.该公约不保护演绎作品

　　c.非成员国国民的作品在成员国首次发表可以受到公约的保护

　　d.该公约保护作者的经济权利

　　答案及解析： b 《保护文学艺术作品伯尔尼公约》 是著作权领域第一个世界性多边国际条约，也是至今影响最大的著作权公约。其保护的客体范围包括，（1）成员国必须保护的作品：包括文学艺术作品、演绎作品以及实用艺术作品和工业品外观设计。（2）成员国可以选择是否给予保护的作品包括官方文件、讲演、演说或其他同类性质的作品以及民间文学艺术作品。（3） 《伯尔尼公约》明确规定版权保护不适用于日常新闻或纯属报刊消息性质的社会新闻，理由是这类作品缺乏构成作品条件的创造性因素。由以上内容可知b 项所述内容明显错误，为应选项。

　　（2005年）

　　29.甲乙两国于1996年签订投资保护条约，该条约至今有效。2004年甲国政府依本国立法机构于2003年通过的一项法律，取消了乙国公民在甲国的某些投资优惠，而这些优惠恰恰是甲国按照前述条约应给予乙国公民的。针对甲国的上述作法，根据国际法的有关规则，下列哪一项判断是正确的？

　　a.甲国立法机构无权通过与上述条约不一致的立法

　　b.甲国政府的上述做法，将会引起其国际法上的国家责任

　　c.甲国政府的上述做法如果是严格依据其国内法作出的，则甲国不承担国际法上的国家责任

　　d.甲国如果是三权分立的国家，则甲国政府的上述行为是否引起国家责任在国际法上尚无定论

　　答案：b

　　考点：国际法律责任

　　详解：国际法律责任，是指国家违反其国际义务而须承担的法律责任。国家责任的前提是国家的行为违反其国际义务，即有国家不当行为的存在。所谓国家不当行为，是指一国违反其国际义务而对另一国或国际社会所作的侵害行为。国家不当行为的构成要件要两个：（1）可归因于国家；（2）违背国际义务。

　　下列行为，通常被国际法认为是可以归因于国家的行为。（1）国家机关的行为；（2）经授权行使政府权力的其他实体机关的行为；（3）实际上代表国家行事的人的行为；（4）它国或国际组织交与一国支配的机关的行为；（5）上述可归因于国家行为的国家机关或国家授权人员的行为，一般也包括他们以此种资格执行职务内事项时的越权或不法行为；（6）叛乱运动机关的行为；（7）一个行为可以归因于几个国家时，相关国家对于其各自相关的行为承担单独或共同的责任。要特别指出的是，上述提到的国家机关的行为，既包括行政机关的行为，也包括立法机关、司法机关等行使国家公权力机关的行为。

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