2009年司法考试真题解析（卷一）(1)

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　　a.孙某因对其狗享有所有权而形成的法律关系属于保护性法律关系

　　b.由于孙某起诉而形成的诉讼法律关系属于第二性的法律关系

　　c.因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系属于纵向的法律关系

　　d.因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系中，孙某不得放弃自己的权利

　　答案：b

　　解析：按照法律关系产生的依据、执行的职能和实现规范的内容不同，可以分为调整性法律关系和保护性法律关系。保护性法律关系是由于违法行为而产生的、旨在恢复被破坏的权利和秩序的法律关系，它执行着法的保护职能，所实现的是法律规范（规则）的保护规则（否定性法律后果）的内容，是法的实现的非正常形式。它的典型特征是一方主体（国家）适用法律制裁，另一方主体（通常是违法者）必须接受这种制裁，如刑事法律关系。因此，孙某因对其狗享有所有权而形成的法律关系不属于保护性法律关系，a项说法错误。

　　按照相关的法律关系作用和地位的不同，可以分为第一性法律关系（主法律关系）和第二性法律关系（从法律关系）。第一性法律关系（主法律关系），是人们之间依法建立的不依赖其他法律关系而独立存在的或在多向法律关系中居于支配地位的法律关系。由此而产生的、居于从属地位的法律关系，就是第二性法律关系或从法律关系。一切相关的法律关系均有主次之分，例如，在调整性和保护性法律关系中，调整性法律关系是第一性法律关系（主法律关系），保护性法律关系是第二性法律关系（从法律关系）；在实体和程序法律关系中，实体法律关系是第一性法律关系（主法律关系），程序法律关系是第二性法律关系（从法律关系），等。孙某起诉而形成的诉讼法律关系属于程序法律关系，因此属于第二性法律关系，b项说法正确。[]

　　按照法律主体在法律关系中的地位不同，可以分为纵向（隶属）的法律关系和横向（平权）的法律关系。纵向（隶属）的法律关系是指在不平等的法律主体之间所建立的权力服从关系（旧法学称“特别权力关系”）。其特点为：（1）法律主体处于不平等的地位。如亲权关系中的家长与子女，行政管理关系中的上级机关与下级机关，在法律地位上有管理与被管理、命令与服从、监督与被监督诸方面的差别。（2）法律主体之间的权利与义务具有强制性，既不能随意转让，也不能任意放弃。与此不同，横向法律关系是指平权法律主体之间的权利义务关系。其特点在于，法律主体的地位是平等的，权利和义务的内容具有一定程度的任意性，如民事财产关系，民事诉讼之原、被告关系等。因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系属于横向（平权）的法律关系，因此，c项说法错误。

　　因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系属于横向（平权）的法律关系，权利和义务的内容具有一定程度的任意性，因此，孙某是有权放弃自己享有的权利的，因此，d项说法错误。

　　8.西周时，格伯以良马四匹折价，购买倗生三十田。双方签订买卖契约，刻写竹简之上，中破为两半，双方各执一半。依西周礼法，该契约的称谓是下列哪一种？

　　a.傅别

　　b.质剂

　　c.券书

　　d.书券

　　答案：b

　　解析：西周的买卖契约称为“质剂”，这种契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。实际上“质”和“剂”是有区别的，“质”是买卖奴隶、牛马所用的较长的契券：“剂”是买卖兵器、珍异之物所适用的较短的契券。“质”“剂”由官府制作，并由“质人”专门管理。所以本题b为正确选项。

　　9.关于中国古代社会几部法典的结构体例，下列哪一选项是错误的？

　　a.《法经》中相当于近代刑法典总则部分的“具法”被置于六篇中的最后一篇

　　b.《魏律》对秦汉旧律有较大改革，如将“具律”改为“刑名”，并将其置于律首

　　c.《晋律》将刑名与法例律合为“名例律”一篇，并将法典篇章数定为二十篇

　　d.《永徽律疏》将疏议分附于律文之后颁行，分为十二篇三十卷

　　答案：c

　　解析：《法经》共六篇：《盗法》、《贼法》、《网法》、《捕法》、《杂法》、《具法》。“具法”是放在最后一篇，故a正确。《魏律》共18篇，《法经》中的“具律”改为刑名置于律首，b项正确。《晋律》，又称《泰始律》，共20篇620条。[]与魏律相比，在刑名律后增加“法例律”，而《北齐律》将刑名与法例律合为“名例律”。故c错误。d项说法正确。

　　10.郑国执政子产于公元前536年“铸刑书”，这是中国历史上第一次公布成文法的活动。对此，晋国大夫叔向曾写信痛斥子产：“昔先王议事以制，不为刑辟，惧民之有争心也……民知有辟，则不忌于上，并有争心，以征于书，而徼幸以成之，弗可为矣。”关于“不为刑辟”的含意，下列哪一选项是正确的？

　　a.不制定法律

　　b.不规定刑罚种类

　　c.不需要判例法

　　d.不公布成文法

　　答案：d

　　解析：所谓“刑辟”就是刑法、刑律，“不为刑辟”就是不公布成文刑法。所以本题应选d.

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　　11.关于罗马法的法律分类，下列哪一类是以法律的适用范围为根据划分的？

　　a.公法和私法

　　b.人法、物法和诉讼法

　　c.自然法、市民法和万民法

　　d.市民法与长官法

　　答案：c

　　解析：罗马法根据不同的标准有不同的分类：根据法律所调整的不同对象可划分为公法与私法。依照法律的表现形式可划分为成文法与不成文法。根据罗马法的适用范围可划分为自然法、市民法和万民法。根据立法方式不同可划分为市民法与长官法。按照权利主体、客体和私权保护为内容可划分为人法、物法、诉讼法。所以本题选c是正确的。

　　12.关于我国1982年《宪法》的结构，下列哪一选项是正确的？

　　a.这部宪法只有正文

　　b.这部宪法由序言和正文构成

　　c.这部宪法由序言、正文和附则构成

　　d.国旗、国徽、国歌和首都规定在这部宪法的附则中

　　答案：b

　　解析：我国的82年《宪法》分为序言和正文两部分，其中正文部分包括：第一章总纲、第二章公民的基本权利和义务、第三章国家机构、第四章国旗、国歌、国徽、首都。并没有附则，而国旗、国徽、国歌和首都规定在《宪法》正文的第四章。因此，本题的正确答案是b.

　　13.下列哪一个法律文件是中国近现代历史上第一部宪法性文件？

　　a.《重大信条十九条》

　　b.《钦定宪法大纲》

　　c.《中华民国约法》

　　d.《中华苏维埃共和国宪法大纲》

　　答案：b

　　解析：清廷宪政编查馆于1909年8月颁布了《钦定宪法大纲》，是中国近代史上第一个宪法性文件。因此，本题的正确答案是b.

　　14.关于改变或者撤销法律、法规、自治条例和单行条例、规章的权限，下列哪一选项符合《立法法》的规定？

　　a.全国人民代表大会有权改变或者撤销全国人民代表大会常务委员会批准的违背《宪法》和《立法法》相关规定的自治条例和单行条例

　　b.省、自治区、直辖市的人民代表大会有权改变或者撤销其常务委员会制定的和批准的不适当的地方性法规

　　c.地方人民代表大会常务委员会有权改变或者撤销本级人民政府制定的不适当的规章

　　d.授权机关有权改变被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规

　　答案：b

　　解析：《立法法》第88条规定，改变或者撤销法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的权限是：

　　（一）全国人民代表大会有权改变或者撤销它的常务委员会制定的不适当的法律，有权撤销全国人民代表大会常务委员会批准的违背宪法和本法第六十六条第二款规定的自治条例和单行条例；[]

　　（二）全国人民代表大会常务委员会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，有权撤销同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规，有权撤销省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会批准的违背宪法和本法第六十六条第二款规定的自治条例和单行条例；f:`]c4+ 资格考试司法考试 f:`]c4+

　　（三）国务院有权改变或者撤销不适当的部门规章和地方政府规章；

　　（四）省、自治区、直辖市的人民代表大会有权改变或者撤销它的常务委员会制定的和批准的不适当的地方性法规；

　　（五）地方人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章；

　　（六）省、自治区的人民政府有权改变或者撤销下一级人民政府制定的不适当的规章；

　　（七）授权机关有权撤销被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规，必要时可以撤销授权。

　　根据上述规定的第（一）项可知，对于违背《宪法》和《立法法》相关规定的自治条例和单行条例全国人民代表大会有权撤销但无权改变，因此，a项说法错误。

　　根据上述规定的第（四）项可知，b项说法正确。

　　根据上述规定的第（五）项可知，地方人民代表大会常务委员会有权撤销但是无权改变本级人民政府制定的不适当的规章，因此，c项说法错误。

　　根据上述规定的第（七）项可知，授权机关有权撤销但是无权改变被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规，因此，d项说法错误。

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