司法考试三国法历年试题与解析(1)

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　　评论：国际税法沉寂多年，再次考到，也许下一次国际金融法也会出题了。

　　85.甲公司作为卖方同乙公司签订出口合同一份，采用可撤销信用证付款方式。甲公司以开证行指定的付款行丙银行为付款人开立了汇票，并凭信用证和有关单据要求丙银行承兑。丙银行承兑后，开证行撤销该信用证的通知到达丙银行。基于前述事实，下列哪些表述是正确的？

　　a.丙银行的承兑行为有效

　　b.开证行的撤销行为有效

　　c.甲公司或者其他持票人向丙银行提示付款时，丙银行有义务付款

　　d.开证行虽己书面通知丙银行撤销信用证，但仍应向丙银行偿付有关款项

　　答案：abcd

　　考点：信用证

　　详解：根据国际商会制定的《跟单信用证统一惯例》（ucp500号）第八条：“信用证的撤销

　　a.可撤销的信用证可以由开证行随时修改或撤销，不必事先通知受益人。

　　b.然而，开证行必须做到：

　　i.对办理可撤销信用证项下即期付款、承兑或议付的另一家银行，在其收到修改或撤销通知之前已凭表面与信用证条款相符的单据作出的任何付款、承兑或议付者，予以偿付；

　　ii.对办理可撤销信用证项下延期付款的另一家银行，在其收到修改或撤销通知之前已接受表面与信用证条款相符的单据者，予以偿付。“

　　承兑是无条件付款的意思表示，一旦承兑以后，就必须付款。丙银行的承兑行为并没有违反票据法的地方，而且其承兑行为发生在信用证撤销通知到来之前，因此其承兑行为有效。丙银行一旦承兑，如果甲公司或者其他持票人向它提示付款时，它有义务付款。

　　由于本案中的信用证采用的是可撤销信用证付款方式，因此，开证行可随时撤销该信用证，且不必通知受益人，本题中开证行的撤销行为没有问题，应为有效。但由于丙银行已经承兑，因此如果丙银行向持票人付款，则开证行应向丙银行偿付有关款项。

　　评论：本题又是一道超出司法考试辅导教材范围的题。这道题再次对考生提出警告，光看教材是不够的，考试范围以法条汇编所列法条为准。这道题堪称“一次事先没有任何迹象的突袭”。

　　86.一国甲公司与另一国乙公司订立国际货物买卖合同，假设1980年《联合国国际货物销售合同公约》适用于该买卖合同，那么依该公约的规定，甲公司对于所售货物的权利担保事项包括下列哪些？

　　a.交付的货物为甲方所有

　　b.交付的货物为甲方占有

　　c.交付的货物在买方所在国或转售国不侵犯他人的知识产权

　　d.交付的货物在世界范围内不侵犯他人的知识产权

　　答案：ac

　　考点：国际销售合同中卖方的权利担保义务

　　详解：根据《国际货物销售合同公约》，卖方的权利担保义务包括所有权担保和知识产权担保两个方面。（1）所有权担保：指卖方保证对其出售的货物享有完全的所有权，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物。如不存在任何未向买方透漏的担保物权等。（2）知识产权担保：指卖方所交付的货物，必须是第三方不能依工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。

　　但是对于知识产权担保的义务，公约也规定了一些限制条件。主要表现在：（1）地域限制。公约虽然规定了卖方的知识产权担保义务，但并不是其出售的货物不得侵犯全世界任何一个知识产权人的权利，这是不现实的，对此公约第42条规定了限制标准：第一，依货物销售目的国的法律，即第三人的请求必须是依货物使用地或转售地国家的法律提出的。第二，依买方营业地所在国的法律，即第三人的请求必须是依卖方营业地所在国的法律提出的。（2）主观限制。公约在确定卖方的知识产权担保上还规定了时间的标准，依据公约第42条第2款的规定，卖方在下列两种情况下，免除其知识产权担保的义务：第一，买方在订立合同时己知道或不可能不知道此项权利或要求；第二，此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。

　　评论：这个考点非常重要，但以前还从未考过，因此今年考到毫不奇怪。

　　87.下列关于2004年修订的《中华人民共和国对外贸易法》的表述，哪些是正确的？

　　a.对外贸易经营者应为被授予外贸经营权的法人及其他组织

　　b.该法只适用于货物进出口

　　c.该法不适用于香港、澳门地区

　　d.该法规定了对进口货物侵犯知识产权的制裁措施

　　答案：cd

　　考点：对外贸易法

　　详解：《中华人民共和国对外贸易法》第8条规定，本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。因此，对外贸易经营者不仅包括法人及其他组织，还包括个人，a项错误。

　　《对外贸易法》第2条规定，本法适用于对外贸易以及与对外贸易有关的知识产权保护。本法所称对外贸易，是指货物进出口、技术进出口和国际服务贸易。

　　《对外贸易法》第69条规定，中华人民共和国的单独关税区不适用本法。

　　《对外贸易法》第29条规定，国家依照有关知识产权的法律、行政法规，保护与对外贸易有关的知识产权。进口货物侵犯知识产权，并危害对外贸易秩序的，国务院对外贸易主管部门可以采取在一定期限内禁止侵权人生产、销售的有关货物进口等措施。

　　根据上述法条，bcd三个选项都极容易判断。

　　评论：这道题较简单，应属送分题。

　　（2006年）

　　77.甲国公民廖某在乙国投资一家服装商店，生意兴隆，引起一些从事服装经营的当地商人不满。一日，这些当地商人煽动纠集一批当地人，涌入廖某商店哄抢物品。廖某向当地警方报案。警察赶到后并未采取措施控制事态，而是袖手旁观。最终廖某商店被洗劫一空。根据国际法的有关规则，下列对此事件的哪些判断是正确的？

　　a.该哄抢行为可以直接视为乙国的国家行为

　　b.甲国可以立即行使外交保护权

　　c.乙国中央政府有义务调查处理肇事者，并追究当地警察的渎职行为

　　d.廖某应首先诉诸于乙国行政当局和司法机构，寻求救济

　　答案及解析：cd　可归因于一国而成为该国国家行为的情形有以下几种：1.国家机关的行为；2.授权行使政府权力的其他实体的行为；3.国家官员的行为；4.在一国指示、指挥或控制之下实际上代表该国行事的一个人或一群人的行为；5.别国或国际组织交与东道国支配的机关的行为；6.上述可归因于国家行为的国家机关和国家授权人员的行为，一般也包括他们以此种资格执行职务内事项时的越权行为或不法行为；7.叛乱运动机关的行为，不视为该国的国家行为，但正在组成新国家的叛乱运动的行为，将被视为该新国家的行为；8，一个行为可以归因于几个国家时，相关国家对于其各自相关的行为承担单独或共同责任。可见，选项a中的哄抢行为不能视为国家行为，故a错误；外交保护是指国家对于本国国民在外国的合法权益遭到所在国违反国际法的侵害而得不到救济时，对所在国提出的赔偿要求。行使外交保护，必须满足以下条件：1.该国民或法人合法权益受到所在国的侵害；2.该所在国的行为构成了违反国际义务，应当承担国际责任的行为；3.用尽当地救济，且未获合理补偿。可见只有用尽东道国当地救济后，廖某才能请求甲国行使外交保护权，故b错误，c、d正确；由此可知，本题答案为cd。

　　78.“恐龙国际”是一个在甲国以非赢利性社会团体注册成立的组织，成立于1998年，总部设在甲国，会员分布在20多个国家。该组织的宗旨是鼓励人们“认识恐龙，回溯历史”。2001年，“恐龙国际”获得联合国经社理事会注册咨商地位。现该组织试图把活动向乙国推广，并准备在乙国发展会员。依照国际法，下列哪些表述是正确的？

　　a.乙国有义务让“恐龙国际”在乙国发展会员

　　b.乙国有权依照其本国法律阻止该组织在乙国的活动

　　c.该组织在乙国从事活动，必须遵守乙国法律

　　d.由于该组织已获得联合国经社理事会注册咨商地位，因此，它可以被视为政府间的国际组织

　　答案及解析：bc　政府间的国际组织是指通过政府协议成立的、旨在进行国际合作、具有常设机构的国家间的联合体。“恐龙国际”只是一个在甲国以非赢利性社会团体注册成立的组织，尽管已经获得联合国经社理事会注册咨商地位，仍无法被视为政府间国际组织。故d错误；国家独立权是指国家依照自己的意志处理内外事务并不受他国控制和干涉的权利。因此，乙国无义务让“恐龙国际”在乙国发展会员；乙国有权依照其本国法律阻止该组织在乙国的活动；该组织在乙国从事活动，必须遵守乙国法律。故a错误，b正确。由此可知，本题答案为bc。

　　79.先占是国际法中国家取得领土主权的一种方式。根据现代国际法的有关规则，下列哪些选项已经不能被作为先占的对象？

　　a.南极地区

　　b.北极地区

　　c.国际海底区域

　　d.月球

　　答案及解析：abcd　国际法上的先占是国家原始取得无人占有的领土的一种方式。但实践中对该种领土取得方式有所限制。《南极条约》冻结了对南极的领土要求。对南极领土任何国家不得提出新的或扩大现有要求，南极领土仅用于和平目的和科学研究。故a错误；大多数国家反对某些北极海沿岸国家依据扇形理论对北极地区提出的领土要求，北极海沿岸的一些国家签订的关于北极环境保护的条约也不改变北极地区本身的法律地位。故b错误；《联合国海洋法公约》规定，国际海底区域及其自然资源是人类共同继承的财产，任何国家不得对该区域主张主权或行使主权权利，不得将该区域据为己有。故c错误；《外层空间条约》规定任何国家利用、开发月球都必须是为了全人类的利益，任何国家不得为了自己的片面利益利用月球，不得对月球行使主权。故d错误。由此可知，本题答案为abcd。

　　80.关于我国涉外仲裁法律规则，下列哪些表述不符合我国《仲裁法》的规定？

　　a.只要是有关当事人可以自由处分的权利的纠纷，就可以通过仲裁解决

　　b.如果当事人有协议约定，仲裁案件可以不开庭审理

　　c.仲裁庭在中国内地进行仲裁时，无权对当事人就仲裁协议有效性提出的异议作出决定

　　d.由三人组成仲裁庭审理的案件，裁决有可能根据一个仲裁员的意见作出

　　答案及解析：ac　《仲裁法》第2条规定：“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。”第3条规定：“下列纠纷不能仲裁：（一）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；（二）依法应当由行政机关处理的行政争议。”故不是所有当事人的纠纷都能够通过仲裁解决，a错误；第39条规定：“仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。”故b正确；第20条第1款规定：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。”因此，仲裁庭有权对当事人就仲裁协议的效力提出的异议作出决定，故c错误；第53条规定：“裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。”故d正确。由此可知，本题答案为ac。

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