答案：ad
考察知识点：刑法的时间效力
解析：
ad项正确，对“已决案”，应适用行为时的法律，ad项也符合“从旧兼从轻”的处理原则；
bc项错误，bc项的处理方式不利于被告人。
52．甲、乙、丙三人向不相识的丁某要20块钱买烟抽，遭到丁某的拒绝。甲、乙、丙三人即对丁某进行殴打，致丁某轻微伤。在三人将要离去时，甲某仍觉得不解气，又回身持刀朝丁某腿部扎了两刀，致丁某失血过多死亡。以下那些不正确( )
a．甲、乙、丙三人构成抢劫罪和故意伤害罪
b．甲、乙、丙三人构成寻衅滋事罪
c．甲、乙、丙三人构成故意伤害罪
d．甲构成故意伤害罪，乙、丙构成寻衅滋事罪
[答案]：abc
[解析]：甲某伤害行为属于“过限行为”，其他人在寻衅滋事的限度内承担责任，伤害是甲某单独所为，甲某单独承担责任。对甲某而言伤害罪的重行为吸收寻衅滋事的情形为，仅成立故意伤害一罪。
53．杨康跟穆念慈谈恋爱，但穆念慈痛恨杨康投靠金人表示要断绝关系，杨康产生了歹意，在夜晚把穆念慈诱到一个悬崖边，问她能不能继续保持恋爱关系，穆念慈说一刀两断。杨康问当真？穆念慈说当真！杨康大怒，一下子就把穆念慈推下悬崖。然后他下山回家顺便看看结果，一看穆念慈没有摔死，身上湿漉漉，正坐在地上哭。原因是最近山洪爆发，水流到在悬崖下面，积了一个大水坑，穆念慈被推下之后，掉在大水坑里，没有摔死。他看到这种情况以后，也没有再加害穆念慈，径自走了。
请问关于“杨康故意杀人的行为”说法正确的有（）
a. 应认定杨康故意杀人中止
b. 应认定杨康故意杀人未遂
c. 应认定杨康故意杀人既遂
d. 应认定杨康成立故意杀人罪
答案：ad
考察知识点：未遂、中止的区别
解析：选a，应认定杨康故意杀人中止。d也是对的。
这一判断的前提是被害人并未因滚落山坡而身体受伤，生命出于危险之中。犯罪中止的自动放弃重复性行为，是指行为人认识到单纯放弃重复性的犯罪行为就不会发生犯罪结果，事实上也是如此，成立中止则应认为该行为未实行终了；更何况被害人仍然出于犯罪人的控制之下，犯罪人仍然可以实施杀人行为但自动放弃的，，所以在此情况下成立中止。排除bc。
（申明：此题曾有一定程度争议，也有人会认为是“未遂”， 再打个比方，如：甲先飞刀杀人，刀未中，被害人吓得不敢动，甲仍然可以用石头击杀被害人，却放弃，应该成立中止。这俩个案例的共性是被害人仍然出于犯罪人的控制之下，犯罪人仍然可以实施杀人行为而自动放弃，成立中止。如果有其他情节，则要重新分析定型）
54．多选5．刑法第29条第2款规定：“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”这在刑法理论上被称为“教唆未遂”。大家可以根据对29条第2款的理解，来判断下列哪种情形里，甲某属于教唆未遂，且应按照29条第2款处理：( )
a．甲某教唆乙某杀害丙某，还给了乙某10万元，乙某答应下来，收了甲某的10万元钱，却不打算为甲某办事。
b．乙某、丙某是邻居，两人同时爱上了的一位姑娘，但姑娘却对丙某情有独钟，甲某教唆乙某杀害丙某，乙某表示接受并当晚磨了菜刀，但因乙某在晚上磨刀的声音太吵，被周围的革命群众及时报警，第二天刚一出门即被警察抓获。
c．乙某、丙某是邻居，两人同时爱上了本地的一位姑娘，丙某每天前往姑娘家献殷勤，乙某非常气愤，于是甲某教唆乙某去敲断丙某的腿，乙某接受教唆并着手实行对丙某的伤害，但是遭到丙某的激烈反抗，乙某一怒之下竟将丙某杀死。
d．乙某、丙某是邻居，两人同时爱上了外地的一位姑娘，但姑娘却对丙某情有独钟，姑娘每天都会给丙某寄一封情书，乙某非常嫉妒。于是甲某教唆乙某，每天把姑娘寄到丙某家信箱里的情书撕掉，乙某认为这样做不厚道，拒绝了。
答案：ab
考察知识点：刑法第29条第2款的适用范围
[解析]：
对于a项，很简单，，甲某教唆乙某杀害丙某，而乙某什么都没做，属于“教唆未遂”。 a项入选。
对于b项，乙某表示接受甲某教唆并当晚磨菜刀的行为属于犯罪预备，而且故意杀人罪是处罚犯罪预备的，所以甲某属于“教唆未遂”，只应按照29条第2款处理，而不能按照29条第1款的共同预备犯罪处理。所以b项入选。
对于c项，可以参考部分犯罪共同说，“甲某的教唆行为“与“乙某的杀人的行为”具有因果关系，乙某的故意杀人罪包含了故意伤害的行为，甲某在故意伤害的范围内和乙某构成共犯，既然如此，就应当认定被教唆人乙某犯了被教唆之罪，因此对甲某不能适用29条第2款，而应依29条第1款，按照甲某在共同犯罪中的作用处理。所以c不选。
对于d项，（语出张明楷：）刑法第29条第2款的适用范围应做以下限制，如果被教唆的犯罪不处罚未遂时，（也就是未遂时不作为犯罪处理），而被教唆人又没有犯被教唆之罪的，对教唆人不应适用29条第2款，而宜认定为无罪。（如d项中侵犯别人通信自由的行为，对甲应当认定为无罪）。所以d不选。
55．(教唆犯认定)下列哪种情形不属于教唆犯：( )
a．甲某指使乙某作伪证
b．甲某收买某军队干部进行武装暴乱
c. 甲某教唆乙某吸食毒品
d．甲某收买某国家机关工作人员，向其提供国家秘密
答案：abcd
考察知识点：教唆犯，
[解析]：
a、b、c三项均属于法有特别规定的情形，依照相关规定处罚，不适用教唆规定。
第104条第2款：“……策动、胁迫、勾引、收买国家机关工作人员、武装部队人员人民警察、民兵进行武装叛乱或者武装暴乱的，依照前款(武装叛乱或者武装暴乱)的规定从重处罚。”
第308条“以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的, �l})e+(_公务员考试_行政能力指导]�l})e+
”以及引诱他人吸食毒品罪。
教唆犯的认定主要是一个问题，即法律有特别规定的教唆行为没有必要定教唆犯。本题全部不属于教唆犯，因为法律对相关问题都有规定。
a是妨碍作证罪的实行行为，因为该罪规定有两种行为一是阻碍证人作证二是指使他人作伪证。当一个行为被刑法分则规定为实行行为时就没有定教唆犯的必要。
b属于第104条武装叛乱、暴乱罪的从重处罚的实行行为，将教唆行为实行化了，所以也不要定教唆犯。
c是教唆吸毒罪，教唆也是该罪的实行行为，同样没有处理教唆犯的余地。
d是非法获取国家秘密罪，非法获取包括窃取、刺探、收买非法提供，因此收买行为本身就是获取国家秘密的实行行为，没有将甲定为非法获取国家秘密罪的教唆犯的必要。法有特别规定的已经作为实行行为确认下来了就没有教唆犯的问题。
56．下列哪些情形不实行数罪并罚（ ）
a．在运送他人偷越（国）边境过程中以暴力、威胁方法抗拒检查的
b．在走私过程中以暴力、威胁方法抗拒缉私的
c．司法工作人员因收受贿赂而枉法裁判的
d．同一行为人既向国家工作人员行贿，又向国家机关行贿的
答案:ac。
考察知识点：刑法分则中关于不实行数罪并罚的规定
[解析]：
《刑法》第321条第1款和第2款规定，“在运送他人偷越（国）边境过程中以暴力、威胁方法抗拒检查的”属于运送他人偷越国（边）境罪的加重情节，所以不实行数罪并罚，选项a是正确的。
《刑法》第157条第2款规定：“以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第277条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处罚。”因此，”在走私过程中以暴力、威胁方法抗拒缉私的”，要以走私罪和妨害公务罪实行数罪并罚，所以b不选。
《刑法》第339条第3款规定:“司法工作人员贪赃枉法，有前两款行为的，同时又构成本法第385条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”司法工作人员贪赃枉法，有徇私枉法或者枉法裁判行为，同时又构成受贿罪的，依照处刑重的罪定罪处罚；这属于法定从一重罪处断的牵连犯，不实行数罪并罚，选项c符合题意。
选项d中，“同一行为人既向国家工作人员行贿，又向国家机关行贿的”，其行为构成《刑法》第389条规定的行贿罪和《刑法》第391条规定对单位行贿罪，应当实行数罪并罚，所以选项d不符合题意。故本题选择a、c两项。
57．请问下列选项中，哪些行为人犯罪行为属于犯罪既遂（ ）
a. 国家机关工作人员甲某打算叛逃国外，一日傍晚，甲某怀揣机密文件朝国境线跑去，被边防战士及时发现，在甲某距国境三米远处，抓获了甲某。
b. 乙某一天中午潜入居民家，盗得未设密码的活期存折一本，下午赶去银行取款，正赶上银行下班，无功而返，当晚在家中被警察抓获。
c. 丙某从银行取款5万元，在回家的路上遭到情敌的殴打。丙某回家后将钱藏起，到公安机关报案，称情敌抢劫了自己刚从银行提取的5万元钱。公安人员经调查发现破绽，最后从其丙某家中将该5万元钱搜出，致使其诬告陷害他人抢劫的行径败露。
d. 人贩子丁某来到一乡村寻找拐卖对象，发现一漂亮村姑，丁某抓住村姑手腕，说“跟我走”，然后将村姑双手捆住，但走在半路上，漂亮村姑使劲挣脱绳索逃走。
答案abcd
解析：
其中，a是叛逃罪、c是诬告陷害罪，d是拐卖妇女罪，三个都属于行为犯，如：c的诬告陷害罪，只要诬告行为完成就视为既遂；不要求犯罪人实现“使他人受刑事处罚的目的”为既遂要件。
尤其应注意的是b项，b的盗窃罪也是既遂。是根据盗窃司法解释第五条（二）的规定以及通说，盗得未设密码的活期存折，就算既遂。这也是司法考试的要求。
上述b的观点主要根据赵秉志主编的《中国刑法判例与学理研究》的观点。该书第四卷第477页对次有详细的论证：对于没有密码的活期存折，失主虽然可以通过挂失手段保护自己的权益。但是，由于这种存折的特性，只需要行为人占有存折就可以占有票面上的金额，活期存折和人民币没有实质的差异。因此，占有这种存折一方面是失主丧失了对存折的控制，另一方面也是行为人控制了存折。完全符合盗窃罪既遂的标准。
58．甲乙二人向同住一旅馆的丙某兜售毒品，遭到拒绝，于是甲乙二人强行将丙某捆住，给其注射了一针毒品，第二天丙某主动上门要求购买毒品注射，甲乙二人见丙携带有大量现金，便产生夺财之念，故意给其注射大剂量毒品，致丙某昏迷，趁机抢走丙某身上的现金，甲乙二人构成何罪（）
a. 贩卖毒品罪
b. 强迫他人吸毒罪。
c. 盗窃罪
d. 抢劫罪
答案abd
考察知识点：毒品类犯罪
解析：1，甲乙二人向同住一旅馆的丙某兜售毒品，其行为已经构成刑法第347条贩卖毒品罪。贩卖毒品是指有偿转让毒品或者以贩卖为目的而非法收购毒品。有偿转让毒品，即行为人将毒品交付给对方，并从对方获取物质利益。贩卖方式既可以是公开的，也要能是秘密的；既可以是行为人请求对方购买，也可能是对方请求行为人转让；既可能是直接交付给对方，也可能是间接交付给对方。
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